裝修項目招標(biāo)采購的討論
國家發(fā)改委近日在其官方網(wǎng)站對招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)中的疑難問題進行了集中答復(fù),并且答復(fù)內(nèi)容非常詳細,涉及國有企業(yè)在工程建設(shè)招標(biāo)投標(biāo)中的諸多疑難問題。這些答復(fù)對于平息招標(biāo)投標(biāo)實踐中的爭議具有重要的價值。有些答復(fù)在業(yè)內(nèi)引起了熱議。
其中,第四個問題是關(guān)于與建筑物和構(gòu)筑物新建改建擴建無關(guān)的1000萬裝修工程是否必須招標(biāo)的答復(fù)。問題是:國有企業(yè)項目與建筑物和構(gòu)筑物新建、改建、擴建無關(guān)的單獨的1000萬裝修工程,是不是必須招標(biāo)項目。
答復(fù):根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第二條規(guī)定,招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項目,是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。前款所稱工程,是指建設(shè)工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等。據(jù)此,您所咨詢的工程項目不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的依法必須招標(biāo)項目。
對這一答復(fù),仍然有很多討論。
我的看法,發(fā)改委這一答復(fù)是源自于國務(wù)院法制辦《對政府采購工程項目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》,該“答復(fù)”全文如下:
財政部辦公廳:
你廳《關(guān)于提請對政府采購工程項目的法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題進行立法解釋的函》(財辦庫[2015]211號)收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)函復(fù)如下: 按照招標(biāo)投標(biāo)法實施條例第二條的規(guī)定,建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕屬于依法必須進行招標(biāo)的項目。據(jù)此,與建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建無關(guān)的單獨的裝修、拆除、修繕不屬于依法必須進行招標(biāo)的項目。
政府采購此類項目時,應(yīng)當(dāng)按照政府采購法實施條例第二十五條的規(guī)定,采用競爭性談判或者單一來源方式進行采購,依法通過競爭性談判或者單一來源方式確定供應(yīng)商的政府采購,應(yīng)當(dāng)頒發(fā)施工許可證,不應(yīng)當(dāng)以未進入有形市場進行招標(biāo)為由拒絕頒發(fā)施工許可證。
2015年8月3日
該答復(fù)的核心在于,認為單獨的裝修、拆除、修繕不屬于工程建設(shè)項目。這一觀點得到了財政部的認可。2020年6月16日,財政部國庫司以財庫便函〔2020〕385號《關(guān)于政府釆購工程項目有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》:
四川省財政廳:
你單位《關(guān)于政府投資工程項目采購有關(guān)法律適用問題 的請示》收悉.經(jīng)硏究,現(xiàn).函復(fù)如下:
根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》及其實施條例有關(guān)規(guī)定,工程招標(biāo)限額標(biāo)準以上,與建筑物和構(gòu)筑物新建、改建、擴建項目 無關(guān)的單獨的裝修、拆除、修繕項目,以及政府集中采購 目錄以內(nèi)或者政府 采購工程限額標(biāo)準以上、 工程招標(biāo)限額標(biāo)準以下的政府采購工程項目,不屬于依法必須進行招標(biāo)的項目,政府采購此類項目時,應(yīng)當(dāng)按照政府采購法實施務(wù)例笫二十五條的規(guī)定,采用競爭性談判、競爭性磋商或者單一來源方式進行采購。
財政部國庫司
國家發(fā)改委對招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)中的疑難問題集中答復(fù),可以認為國家發(fā)改委也認可了原法制辦(現(xiàn)司法部)的看法。
但爭議仍然存在,原因在于很多人認為,獨立的裝修、拆除、修繕本身就屬于工程建設(shè)項目(或者是《政府采購法》中的工程)。這樣認為的依據(jù)在于:住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部規(guī)定的施工企業(yè)專業(yè)資質(zhì)中,有建筑裝修裝飾工程專業(yè)資質(zhì)。這是把裝修看成了一個獨立的工程的。自然,延伸下來的結(jié)果,如果裝修項目符合必須招標(biāo)的要求,就應(yīng)當(dāng)招標(biāo)。
如果統(tǒng)一明確裝修項目屬于建設(shè)項目(或者是《政府采購法》中的工程),是否可以解決這一問題呢?我的看法,明確裝修是工程,仍然存在問題:因為傳統(tǒng)的建設(shè)項目需要經(jīng)過立項、施工許可等環(huán)節(jié)。而裝修工程一般不需要。因此,很多人或者單位仍然不會將裝修看成工程。
解決這一問題,有兩個方案:第一個方案,明確裝修項目不屬于建設(shè)項目,這樣,建筑裝修裝飾工程專業(yè)資質(zhì)應(yīng)當(dāng)取消;第二個方案,明確裝修項目屬于建設(shè)項目,則裝修項目需要完全按照建設(shè)項目進行管理。
國務(wù)院法制辦《對政府采購工程項目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》還有一個觀點,也反映出了《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》之間存在問題:政府采購此類項目時,應(yīng)當(dāng)按照政府采購法實施條例第二十五條的規(guī)定,采用競爭性談判或者單一來源方式進行采購。按照這一觀點,對于獨立的裝修項目,不論項目多大,都不能通過招標(biāo)投標(biāo)確定承包人(因為如果招標(biāo),則應(yīng)該適用《招標(biāo)投標(biāo)法》),這在本質(zhì)上,還是把裝修看成了工程。如果裝修不是工程,自然可以采用招標(biāo)方式進行政府采購。這也是很多地方對于上千萬的裝修項目,不允許通過招標(biāo)采購供應(yīng)商的原因所在。但這讓采購人心驚膽跳,上千萬、上億元的裝修項目,居然不能招標(biāo)采購!
國務(wù)院法制辦《對政府采購工程項目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》,對于裝修項目是否屬于建設(shè)項目,本身就存在矛盾。
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