PPP模式下誰有權選定監(jiān)理單位
工程監(jiān)理是指監(jiān)理單位受建設單位的委托,根據(jù)國家批準的工程項目建設文件、有關工程建設的法律、法規(guī)和工程建設監(jiān)理合同及其它工程建設合同,對工程建設實施的監(jiān)督管理。監(jiān)理單位一般是由業(yè)主即建設單位選擇,建設單位是建設工程項目的投資主體或投資者,也是建設項目管理的主體,監(jiān)理單位對建設單位負責。監(jiān)理單位的主要職責是控制工程建設的投資、建設工期、工程質量;進行安全管理、工程建設合同管理;協(xié)調有關單位之間的工作關系,即“三控、兩管、一協(xié)調”。根據(jù)《河南省建設工程監(jiān)理管理規(guī)定》、《河南省建筑市場管理條例》有關規(guī)定,工程監(jiān)理單位與建設單位簽訂書面合同,按照合同約定,對建設工程實施管理,并對建設單位負責。
PPP項目是指在基礎設施及公共服務領域,政府與社會資本方簽訂長期合作協(xié)議,由公私部門合作承擔責任和融資風險的伙伴式合作模式。PPP模式作為一種新型融資模式,在我國發(fā)展時間較短,不成熟,對于這種模式下監(jiān)理單位的選定主體有不同的觀點,有人認為項目公司是建設單位,理應由項目公司選擇監(jiān)理單位,還有人認為PPP項目前期項目公司未成立時,監(jiān)理單位應由政府選定。PPP模式下誰有權選定監(jiān)理單位,是本文的分析重點。
一、PPP項目中項目公司有權選擇監(jiān)理單位
在PPP項目實踐中,社會資本通常不會直接作為PPP項目的實施主體,而會專門針對該項目成立項目公司,項目公司是依法設立的自主運營、自負盈虧的具有獨立法人資格的經營實體,作為PPP項目合同及項目其他相關合同的簽約主體,負責項目具體實施。項目公司可以由社會資本出資設立,也可以由政府和社會資本共同出資設立。但政府在項目公司中的持股比例應當?shù)陀?0%、且不具有實際控制力及管理權。項目公司負責具體項目的建設與運營管理,包括籌資、建設及運營。項目公司是PPP工程管理主體又是風險承擔主體,是PPP項目的業(yè)主,有權委托監(jiān)理單位執(zhí)行監(jiān)理任務。
二、PPP項目中政府有權選擇監(jiān)理單位
PPP項目一般是由項目公司負責工程建設、運營維護和移交工作,是PPP項目的業(yè)主,有權選擇工程監(jiān)理單位。PPP項目是政府和社會資本合作,雙方是平等主體,以市場機制為基礎建立互惠合作關系,通過合同條款約定并保障權利義務。PPP項目中,政府具有兩種角色身份,一種是作為公共產品或服務的購買者,政府基于PPP項目合同形成與項目公司之間的平等民事主體關系,按照PPP項目合同的約定行使權利、履行義務,另一種是政府作為公共事務的管理者,負有向公眾提供優(yōu)質且價格合理的公共產品和服務的義務,承擔PPP項目的規(guī)劃、采購、管理、監(jiān)督等行政管理職能,并在行使上述行政管理職能時形成與項目公司之間的行政法律關系。因此,為了更好了解PPP項目進展、確保項目能夠按照合同約定履行,政府方可以對PPP項目實施進行規(guī)劃、管理,在PPP合同中約定由政府方依法選定監(jiān)理單位。且在項目公司未成立前,PPP項目業(yè)主為政府,政府作為PPP項目實施主體,有權選定監(jiān)理單位。
工程監(jiān)理單位的監(jiān)理對象是承包單位,監(jiān)理單位依照法律、行政法規(guī)及有關的技術標準、設計文件和建筑工程承包合同,對承包單位在施工質量、建設工期和建設資金使用等方面,代表建設單位實施監(jiān)督。有些PPP工程,社會資本方不僅是項目投資主體同時也是該PPP工程的施工承包單位,為了監(jiān)理單位能夠公平、公正執(zhí)行監(jiān)理任務,可以在PPP合同中約定由享有行政監(jiān)督權的政府選擇工程監(jiān)理單位。
三、實踐中常見的PPP項目選擇監(jiān)理的做法
在實踐中,政府方認為,PPP項目(特別是涉及移交的PPP項目)的項目公司只是項目的階段性業(yè)主,在項目移交后政府方成為項目的“最終業(yè)主”,應該有權選擇項目的監(jiān)理機構。特別是在某些PPP項目實行“兩招并一招”的情況下,項目業(yè)主和施工單位存在極大的利益關聯(lián),政府通常都會擔心由項目公司單方面選擇的監(jiān)理單位“一家人不說兩家話”,無法秉承誠信、公正的原則開展監(jiān)理工作,不能有效行使監(jiān)理的職責。
針對這個問題,實踐中常見的做法有,(一)政府方先選定監(jiān)理單位,項目公司與其簽訂合同,監(jiān)理費用由項目公司支付,計入項目總投資;(二)或者政府方參與項目公司選擇監(jiān)理單位的程序(比如,項目公司選定的監(jiān)理單位最終要經過政府同意和確認、擬定監(jiān)理單位的短名單等等),監(jiān)理費用由項目公司支付,監(jiān)理工作成果對政府方和項目公司負責;(三)項目公司自行選定監(jiān)理單位,費用由項目公司支付。
綜上,PPP模式下的監(jiān)理單位政府方與項目公司雙方均有權選定,在實踐中一般是由政府牽頭選定或者政府參與項目公司的選定過程,但也存在項目公司自行選定的模式。
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